06.06.2011
Включать ли платежи за жилищно-коммунальные услуги ТСЖ в налоговую базу
Министерство финансов Российской Федерации письмом от 2 июня 2011 г. № 03-11-06/2/88 в очередной раз подтвердило свою позицию о том, что ТСЖ должны включать в налоговую базу по единому налогу суммы платежей собственников жилья за жилищно-коммунальные услуги, поступающие на счет организации.
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел вопрос налогообложения при применении упрощенной системы налогообложения средств, полученных товариществом собственников жилья от своих членов на оплату коммунальных услуг, на содержание и ремонт общего имущества многоквартирного дома и пришел к следующим выводам.
В соответствии со ст. 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья (далее - ТСЖ) признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.
Средства ТСЖ состоят, в частности, из обязательных платежей, вступительных и иных взносов членов товарищества.
Согласно п. 1 ст. 346.15 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при применении организацией упрощенной системы налогообложения в составе доходов учитываются доходы от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. ст. 249 и 250 гл. 25 "Налог на прибыль организаций" Кодекса. При этом доходы, предусмотренные ст. 251 Кодекса, в составе доходов не учитываются.
Согласно пп. 1 п. 2 ст. 251 Кодекса к целевым поступлениям на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности относятся осуществленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о некоммерческих организациях вступительные взносы, членские взносы, паевые взносы, пожертвования, признаваемые таковыми в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, а также отчисления на формирование в установленном ст. 324 Кодекса порядке резерва на проведение ремонта, капитального ремонта общего имущества, которые производятся товариществу собственников жилья, жилищному кооперативу, садоводческому, садово-огородному, гаражно-строительному, жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу их членами.
Таким образом, товарищество собственников жилья, применяющее упрощенную систему налогообложения, при определении налоговой базы не учитывает вступительные взносы, членские взносы, паевые взносы, пожертвования, а также отчисления на формирование резерва на проведение ремонта, капитального ремонта общего имущества, которые производятся товариществу собственников жилья его членами.
Что касается других платежей, поступающих ТСЖ, то в соответствии со ст. 249 Кодекса доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.
Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.
Таким образом, суммы платежей собственников жилья за жилищно-коммунальные услуги, поступающие на счет организации, должны учитываться в составе ее доходов при определении налоговой базы по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения.
В случае заключения ТСЖ агентских договоров следует иметь в виду, что согласно пп. 9 п. 1 ст. 251 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества (включая денежные средства), поступившего комиссионеру, агенту и (или) иному поверенному в связи с исполнением обязательств по договору комиссии, агентскому договору или другому аналогичному договору, а также в счет возмещения затрат, произведенных комиссионером, агентом и (или) иным поверенным за комитента, принципала и (или) иного доверителя, если такие затраты не подлежат включению в состав расходов комиссионера, агента и (или) иного поверенного в соответствии с условиями заключенных договоров. К указанным доходам не относится комиссионное, агентское или иное аналогичное вознаграждение.
В соответствии с п. 1 ст. 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Статьей 1011 ГК РФ установлено, что если агент действует от своего имени, но за счет принципала, то к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила, предусмотренные гл. 51 "Комиссия" ГК РФ, если эти правила не противоречат положениям данной главы ГК РФ или существу агентского договора.
Таким образом, предметом агентского договора являются любые взаимоотношения агента с третьими лицами в интересах принципала, в том числе выполнение функций комиссионера.
Согласно положениям п. 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2004 N 85 сделка, совершенная до заключения договора комиссии, не может быть признана заключенной во исполнение поручения комитента.
В связи с этим при агентском договоре сделка с третьими лицами агентом, выступающим от своего имени, но за счет принципала, должна быть совершена после заключения агентского договора и только в интересах принципала.
При соблюдении вышеуказанных условий по сделке с третьими лицами у агента, применяющего упрощенную систему налогообложения, в составе доходов при определении объекта налогообложения учитывается только агентское вознаграждение.
Комментарий старшего консультанта направления Финансово-инвестиционного консалтинга в ЖКХ и Энергетике Масловой Ольги: В последнее время порядку налогообложения выручки ТСЖ посвящено множество разъяснений Министерства Финансов и ФНС России. Важно заметить, что в этих разъяснениях предусмотрено три возможных варианта учета и налогообложения платы за жилищно-коммунальные услуги:
Вариант 1. Признаем в составе выручки ТСЖ и облагаем налогом в полном объеме. Наименее рисковый с точки зрения налогообложения вариант. Является приемлемым при применении ТСЖ общего режима налогообложения. При применении ТСЖ упрощенной системы налогообложения налоговая нагрузка значительно возрастает.
Вариант 2. Применяем «агентскую схему». В этом случае ТСЖ признается посредником при оказании жилищно-коммунальных услуг. ТСЖ облагает налогом на прибыль (единым налогом при применении УСН) только размер комиссионного (агентского) вознаграждения. По нашему мнению, этот вариант является законным способом снижения налоговой нагрузки. Важно помнить, что при применении агентского договора сделка с третьими лицами агентом, выступающим от своего имени, но за счет принципала, должна быть совершена после заключения агентского договора и только в интересах принципала. То есть освобождать от обложения налогом на прибыль (единым налогом при применении ТСЖ УСН) можно будет плату, поступившую ТСЖ после заключения им агентского договора с каждый из собственников. Применение данного варианта учета трудоемко с точки зрения реализации – необходимо с каждым из собственников помещений в доме заключить агентский договор на предоставление жилищно-коммунальных услуг.
Вариант 3. Учитываем плату за жилищно-коммунальные услуги как членские взносы. И применяем пп. 1 п. 2 ст. 251 НК РФ. Обязательное условие – раздельный учет целевых поступлений (членских взносов) и прочих поступлений. Несмотря на то, что Минфин России, ФНС России сдержанно в разъяснениях «обходят» возможность применения этого варианта, СУДЫ УЖЕ АКТИВНО ЕГО ПРИМЕНЯЮТ. Можем привести ряд примеров решений судов в пользу налогоплательщиков: Постановление ФАС ПО от 31.03.2011 г. по делу № А65-18505/2010, Постановление ФАС СЗО от 25.06.2009 г. № А56-18660/2008, Постановление ФАС МО от 16.06.2009 № КА-А41-5155-09, Постановление ФАС ЗСО от 26.07.2010 № А75-9934/2009.
Посмотрите какая судебная практика действует в Вашем регионе, оцените все налоговые риски, льготы и величину налоговой нагрузки. Каждый из представленных выше вариантов учета и налогообложения платы за жилищно-коммунальные услуги у ТСЖ имеет право на существование.
См. консультирование по вопросам налогообложения ТСЖ, управляющих компаний ЖКХ, предприятий ЖКХ
