Методические рекомендации по образованию межмуниципальных организаций (часть 2)

Источник: minjust.tatar.ru/rus/file/pub/pub_8690.doc

1.2. Особенности заключения муниципальными образованиями договоров, направленных на создание хозяйственных обществ

Юридические лица, имеющие корпоративную природу (построенные на началах членства) создаются и действуют на основе воли учредителей, выраженной в учредительных документах. К числу учредительных документов юридического лица ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации относит устав и учредительный договор и предусматривает три варианта использования индивидуальных учредительных документов: устав; учредительный договор и устав; учредительный договор.

Гражданский кодекс Российской Федерации указывает в числе юридических лиц, создаваемых на основе двух учредительных документов – учредительного договора и устава – общество с ограниченной ответственностью (ч. 1 ст. 89), общество с дополнительной ответственностью (ч. 3 ст. 95), а также некоммерческие организации в форме ассоциации и союза, объединяющие коммерческие и некоммерческие организации (ч. 1 ст. 122).

 Состав необходимых и достаточных для данного вида корпоративных юридических лиц учредительных документов однозначно предусмотрен императивными нормами.

Правовая природа учредительного договора о создании хозяйственного общества отличается от сути договора простого товарищества: учредительный договор всегда направлен на создание юридического лица. Он не прекращается по достижении поставленной цели, а сохраняет силу до тех пор, пока существует само юридическое лицо. Если в результате исполнения договора простого товарищества (в части передачи имущественных вкладов) стороны становятся долевыми собственниками этого имущества, то в результате исполнения учредительного договора единым собственником всего имущества становится созданное юридическое лицо.

При определении и понимании сути правовой природы учредительного договора, а также при определении соотношения договора и устава ключевое значение имеет следующее:

во-первых, главное предназначение учредительного договора заключается в создании корпоративных образований – юридических лиц;

во-вторых, учредительный договор устанавливает с момента государственной регистрации правовую связь не только между теми, кто его подписал, но и каждого из них с самим созданным ими образованием. Договариваясь между собой об объединении части своих финансовых средств, стороны передают их не друг другу, а в собственность создаваемого ими юридического лица. Причем значительная часть денежного или имущественного вклада каждого из учредителей вносится ими уже после регистрации юридического лица: деньги – на расчетный счет предприятия, а имущество – на его баланс;

в-третьих, вклады учредителей (участников) юридического лица определены в учредительном договоре, а вместе с тем и результат их совместной деятельности становится собственностью соответствующего образования как такового;

в-четвертых, содержание учредительного договора и содержание устава, как правило, частично совпадает (например, порядок деления между участниками прибылей и убытков, порядок управления, порядок выхода учредителей из состава корпоративного объединения). Было бы, однако, ошибочным считать устав, как результат соглашения учредителей, частью учредительного договора, поскольку между ними существует определенное и весьма существенное различие: учредительный договор является следствием воли всех его сторон, тогда как, исходя их устава, в ряде случаев достаточно воли большинства участников объединения.

В связи с тем, что для создания ряда юридических лиц законодательством предусмотрены одновременно два вида учредительных документов – учредительный договор и устав, между ними может возникнуть определенная коллизия по той причине, что одни и те же вопросы оказываются решенными в них по-разному. И тогда возникает необходимость установить, каким же их этих документов в соответствующих случаях следует руководствоваться. Какой из этих документов – учредительный договор или устав – будет приоритетным при возникновении между ними тех или иных разночтений.

При решении этого вопроса следует руководствоваться пунктом 5 статьи 12 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которым приоритетным является устав. Это подтверждается позицией Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации в их совместном Постановлении от 9 декабря 1999 года № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в котором сказано, что «в случае несоответствия положений учредительного договора и устава общества приоритет для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества».

Признание приоритета устава также нашло отражение еще в одной норме Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», заключенной в его ст. 37: при решении вопроса об изменении устава общества решение принимается большинством не менее двух третей числа голосов участников общества, при решении вопроса о внесении изменений и дополнений в учредительный договор – непременно всеми участниками общества единогласно.

Права и обязанности муниципальных образований – сторон учредительного договора определяются в соответствии со ст. 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая выделяет такие права участников хозяйственных обществ, как право на участие в управлении делами общества, право на получение информации о его деятельности, знакомство с бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке, а также право на участие в распределении прибыли, на получение, в случае ликвидации, части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости. Участники могут иметь и иные права, предусмотренные законом или учредительными документами.

К обязанностям участников хозяйственного общества законом отнесено внесение вкладов в порядке, размерах, способах и в сроки, предусмотренные учредительными документами, а также неразглашение конфиденциальной информации, относящейся к его деятельности.

Статья 67 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит прямую отсылку к учредительным документам, в которых права и обязанности участников должны конкретизироваться. Предусмотрена, например, необходимость указания в учредительных документах – в договоре и уставе, или, по крайней мере, хотя бы в одном из них – порядка получения участниками общества информации о его деятельности, ознакомления с бухгалтерскими книгами и иной документацией, а также о порядке, размере, способах и сроках внесения вкладов.

Основу учредительного договора составляют взаимные обязательства его сторон, направленные на создание юридического лица. В связи с неизбежным разрывом во времени между подписанием учредительного договора и регистрацией юридического лица необходимо обеспечение создания материальной базы для деятельности соответствующего коллективного образования. С этой целью учредители принимают на себя обязательство соединить взносы для обеспечения совместной деятельности по созданию юридического лица. Стороны в этой связи обычно прописываю в учредительном договоре, что и в каком объеме должно быть внесено в качестве подобного взноса.

Применительно к внесению вкладов в общее имущество возникает вопрос о сроках исполнения соответствующей обязанности, принятой на себя учредителями. Прямой ответ на этот вопрос содержится в ч. 3 ст. 90 Гражданского кодекса Российской Федерации, относящемуся к обществу с ограниченной ответственностью.

Права и обязанности, связывающие муниципальные образования (учредителей) с учрежденным ими юридическим лицом, приобретают для учредителей и юридического лица силу лишь с того момента, когда юридическое лицо будет в установленном порядке учреждено, единственным доказательством чему служит соответствующая запись в Едином государственном реестре юридических лиц.

Ответственность муниципальных образований – сторон учредительного договора в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом и специальным законодательством, основана на особенностях связывающего их учредительного договора. Его юридическая конструкция такова, что каждый из учредителей (участников) является носителем ряда единых по содержанию прав и обязанностей в отношении не только самого юридического лицу, но и других учредителей. Необходимо иметь в виду, что учредительный договор в части ряда принятых его сторонами обязательств действует и до государственной регистрации юридического лица. Поскольку основной обязанностью сторон учредительного договора до момента государственной регистрации юридического лица является совершение действий по созданию юридического лица и обеспечению условий для нормальной его деятельности после регистрации, то в случае уклонения одного или нескольких учредителей от совершения необходимых для этого действий (в том числе, тогда, когда именно по указанной причине учредить юридическое лицо в установленный в договоре срок не удалось), остальные учредители (участники) вправе требовать от него (от них) возмещения убытков, а если это установлено учредительным договором – то и выплаты неустойки.

Взаимный характер отношений сторон договора с учреждаемым ими юридическим лицом предопределяет одинаковую возможность наступления для них ответственности в случае неисполнения принятых ими на себя обязательств, связанных с его созданием.

В виде общего правила ответственность учредителя по обязательствам создаваемого юридического лица, равно как и юридического лица по обязательствам учредителя (участника), не наступает. Вместе с тем, исключения из этого правила могут быть предусмотрены Гражданского кодекса Российской Федерации либо учредительными документами юридического лица (ч. 3 ст. 56 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Существующая на этот счет норма не дает ответа на вопрос о характере ответственности, о которой идет речь, в том числе является ли она солидарной, субсидиарной или долевой. В этой связи необходимо обратиться к содержанию специального законодательства. Так, в статье 11 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Одновременно установлено, что общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

С вопросом о субъектом составе учредительного договора связана и возможность свободного выхода учредителей из состава участников созданного ими юридического лица. За участниками (учредителями) закреплено такое право статьями 94 Гражданского кодекса Российской Федерации и 26 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Договор о создании акционерного общества закон не считает учредительным документом для создания акционерного общества, поскольку данный договор определяет лишь порядок осуществления учредителями деятельности по учреждению общества, а также их взаимные права и обязанности, возникающие в процессе создания общества. Срок действия договора Законом не определен и, следовательно, если указанный срок не будет установлен в нем самом, то он будет действовать до момента полного исполнения обязательств (в том числе и по оплате распределенных акций) всеми учредителями.

Закон признает в качестве учредительного документа акционерного общества лишь устав, требования которого обязательны для исполнения всеми органами и акционерами общества.

Вместе с тем действующий Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. 1 ст. 98), а также Закон об акционерных обществах (ч. 5 ст. 9) предусматривают необходимость заключения договора о создании акционерного общества. Но при всем его значении он не является учредительным документом, а потому на его не распространяются общие нормы об учредительных документах юридического лица (см. ст. ст. 49, 52 и другие Гражданского кодекса Российской Федерации). Договор о создании акционерного общества не входит в перечень предусмотренных в Законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» учредительных документов, которые должны служить основанием для государственной регистрации акционерного общества.

В силу ч. 2 ст. 98 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст. 10 (ч. 3) Закона «Об акционерных обществах» учредители несут солидарную ответственность по своим обязательствам, которые возникли до регистрации акционерного общества. При этом ч. 3 ст. 10 Закона прямо предусматривает на этот счет, что речь должна идти непременно об обязательстве, связанном с созданием акционерного общества, то есть, составляющем часть совместной деятельности учредителей. При наличии указанных условий солидарная ответственность учредителей наступает вне зависимости от того, исходит ли соответствующее требование од одного из них либо от третьего лица. Названные статьи Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона об акционерных обществах особо выделяют случаи, при которых ответственность по обязательствам учредителей, связанных с созданием акционерного общества, несет само общество. Непременным условием для этого служит последующее одобрение действий учредителей общим собранием акционеров общества.

Ответственность акционерного общества лишь крайне редко может конкурировать с ответственностью учредителей общества, поскольку последняя рассчитана главным образом на случаи, когда акционерное общество еще не создано, в то время как ответственность общества – на случаи, когда, напротив, правовые основания функционирования учредителей уже отпали.

Права и обязанности учредителей акционерного общества вытекают из главного предназначения договора о создании общества. Их содержание направлено на совершение действий, позволяющих добиться государственной регистрации акционерного общества.

Равно как и учредительный договор, договор о создании акционерного общества обязательно должен быть заключен в письменной форме.

Вернуться к разделу статей